Le 12 novembre 2019, les Autorités canadiennes en valeurs mobilières (ACVM) ont publié l’Avis 51-359 du personnel multilatéral intitulé Corporate Governance Related Discourse Expectations for Reporting Issuers in the Cannabis Industry (« MSN51-359 ») pour répondre à ce que les organismes de réglementation des valeurs mobilières de l’Ontario, du Québec, du Nouveau-Brunswick, de la Saskatchewan, du Manitoba et de la Nouvelle-Écosse (collectivement, les « organismes de réglementation des valeurs mobilières ») considèrent comme un manque de transparence dans la divulgation et la vérification des intérêts financiers par les émetteurs déclarants du cannabis.
Le secteur du cannabis a connu une croissance importante au cours des dernières années, stimulé par une forte augmentation des transactions commerciales et des activités de fusions et acquisitions. De telles transactions comprennent les cas où les émetteurs de cannabis et leurs administrateurs et dirigeants contribuent au financement d’autres émetteurs de cannabis. Cette pratique a donné lieu à un secteur que les organismes de réglementation des valeurs mobilières perçoivent comme ayant une propriété croisée supérieure à la moyenne des intérêts financiers, qu’il s’agisse de dettes, de capitaux propres ou d’autres relations d’affaires qui se chevauchent.
Du point de vue d’un organisme de réglementation, la préoccupation est que les parties (et leurs administrateurs/dirigeants) à une transaction commerciale ou à une opération de fusions et acquisitions ne divulguent pas adéquatement les intérêts financiers dans la contrepartie. MSN51-359 est d’avis que la propriété croisée d’intérêts financiers est une information importante qui devrait être divulguée aux investisseurs au moyen des documents d’information applicables, quelle que soit la force de l’intérêt. Les organismes de réglementation des valeurs mobilières veulent que les investisseurs disposent de suffisamment d’information pour répondre aux préoccupations concernant les conflits d’intérêts potentiels et pour mieux examiner les modalités d’une transaction.
Un problème connexe est que les membres du conseil d’administration identifiés par les émetteurs déclarants du cannabis comme indépendants peuvent ne pas l’être lors d’un examen plus approfondi. MSN51-359 suggère que les émetteurs de cannabis ne parviennent pas à apprécier les relations matérielles lorsqu’ils considèrent l’indépendance d’un administrateur. Une relation importante est une relation qui, de l’avis du conseil d’administration, pourrait vraisemblablement nuire à l’exercice du jugement indépendant d’un administrateur. Les relations matérielles peuvent inclure les relations personnelles ou d’affaires que les administrateurs ont avec d’autres administrateurs et dirigeants.
Les administrateurs indépendants sont un élément essentiel d’une bonne gouvernance d’entreprise, car ils permettent à un conseil d’administration d’exercer un jugement indépendant. Pour améliorer l’indépendance du conseil d’administration dans le domaine du cannabis, MSN51-359 demande aux émetteurs déclarants de mieux examiner les relations et d’autres facteurs qui peuvent compromettre l’indépendance d’un administrateur et de déterminer si la divulgation de ces facteurs est justifiée. Pour obtenir des conseils sur les pratiques de gouvernance d’entreprise, les émetteurs déclarants devraient se tourner vers le Règlement 58-101 sur la divulgation des pratiques de gouvernance d’entreprise et la Politique nationale 58-201 sur la gouvernance d’entreprise.
Pour mieux faire face aux conflits d’intérêts et à d’autres défis éthiques, MSN51-359 encourage les émetteurs à adopter un code écrit de conduite commerciale et d’éthique qui aide les émetteurs à déterminer les pratiques standard pour la prise de décisions éthiques et la conformité. Le code peut comprendre des dispositions qui décrivent quand et comment les conflits d’intérêts ou les droits de propriété croisée sont divulgués.
Les émetteurs déclarants, en particulier ceux du cannabis et d’autres industries en croissance, devraient apprécier l’impact que les conflits d’intérêts ont sur la prise de décision des investisseurs. Sur le plan pratique, les émetteurs déclarants devraient être prudents dans l’identification et la divulgation de renseignements importants liés aux conflits d’intérêts dans les documents d’information continue applicables.