Écrit par Jonathan McCullough, Adam Shumka and Dawn Gould

À compter du 1er octobre 2020, toutes les sociétés privées constituées en vertu de la Business Corporations Act (Colombie-Britannique) (BCBCA) seront tenues de tenir un registre de transparence divulguant certains renseignements prescrits sur les personnes (personnes importantes) qui exercent une influence ou un contrôle important sur la société en raison de leur participation ou de leur influence sur la composition du conseil d’administration. Certaines catégories de sociétés privées de la BCBCA et d’entités intermédiaires sont exemptées de l’exigence du registre de transparence.

Cette divulgation fait partie de l’engagement pris par les gouvernements fédéral et provinciaux de lutter contre l’utilisation abusive des sociétés à des fins criminelles. Les modifications apportées à la BCBCA ont été introduites par l’entremise de la Loi de 2019 modifiant la Loi sur les sociétés par actions. Voir New Corporate Requirement—Transparency Registers for B.C. Private Companies pour un aperçu détaillé des exigences de divulgation et des règles pour déterminer qui est admissible en tant que personne importante.

Comme indiqué dans notre billet de blogue sur 9 avril 2020, le ministère des Finances de la Colombie-Britannique a publié un Order in Council daté du 6 avril 2020, qui a reporté, du 1er mai 2020, au 1er octobre 2020, la date d’entrée en vigueur à laquelle les sociétés privées constituées en vertu de la BCBCA étaient requises tenir un registre de transparence en raison des perturbations causées par la pandémie de COVID-19. En plus de ce report, le Décret a apporté des modifications au Règlement sur les sociétés par actions, y compris de nouvelles exemptions à l’obligation de tenir un registre de transparence (qui n’était pas disponible auparavant).

Exemptions des exigences en matière de transparence

Dès le départ, les émetteurs déclarants et les équivalents des émetteurs déclarants ont été exclus des exigences du registre de transparence introduites par les modifications apportées à la BCBCA. L’ordonnance a introduit des exemptions supplémentaires de l’exigence de registre de transparence pour certaines catégories de sociétés privées de la BCBCA.

Les catégories suivantes sont quelques-unes des catégories notables de sociétés privées de la BCBCA qui sont exemptées de l’exigence du registre de transparence:

• les filiales en propriété exclusive d’émetteurs déclarants (ou les équivalents d’émetteurs déclarants);
• les compagnies d’assurance et les sociétés de fiducie au sens de la Loi sur les institutions financières;
• les sociétés d’État au sens de la Loi sur la gestion des finances publiques; et
• les entreprises en propriété exclusive des nations autochtones au sens de la Loi sur la transparence de la propriété foncière.

En plus de celles énumérées ci-dessus, l’article 47 du Règlement fournit une liste complète des entités exemptées (sociétés exemptées).

Exclusions pour les intermédiaires spéciaux

Comme il est indiqué le 18 mars 2020, dans New Corporate Requirement—Transparency Registers for B.C. Private Companies, les modifications à la BCBCA exigeront que les registres de transparence énumèrent toutes les personnes qui exercent indirectement une influence sur un nombre important d’actions ou sur la composition du conseil d’administration d’une société privée de la BCBCA par l’intermédiaire d’une ou de plusieurs entités intermédiaires interposées entre la société visée et la ou les personnes contrôlantes.

Le Règlement établit certaines circonstances dans lesquelles certains intermédiaires seront considérés comme des « intermédiaires spéciaux » et donneront donc lieu à une exemption de l’exigence de registre de transparence. Lorsqu’un intermédiaire spécial fait partie de la chaîne de contrôle entre une personne qui serait autrement considérée comme une personne importante et une société privée de la BCBCA, la société privée ne sera pas tenue d’inclure cette personne dans son registre de transparence.

Les entités suivantes sont quelques-unes des entités notables qui sont considérées comme des intermédiaires spéciaux lorsqu’elles font partie de la chaîne de contrôle en vertu du Règlement :

• Sociétés exemptées;
• les coopératives de crédit au sens de la Loi sur les institutions financières;
• les fiduciaires de fiducies testamentaires; et
• diverses organisations contrôlées par le gouvernement.

L’article 52 du Règlement contient la liste complète des intermédiaires spéciaux, y compris d’autres détails sur les organisations contrôlées par le gouvernement qui seront classées comme intermédiaires spéciaux.

Développements récents et implications plus larges

Malgré l’ajout de l’exemption relative aux sociétés exonérées et aux intermédiaires spéciaux introduite par le Décret, les exigences relatives au registre de transparence ont continué de présenter un fardeau administratif important pour les fonds d’investissement mis en commun structurés comme des sociétés en commandite ou des fiducies d’affaires, ce qui pourrait décourager l’investissement en capital-investissement et en capital de risque dans les sociétés de la BCBCA.

En réponse à un document de consultation publié par le ministère des Finances de la Colombie-Britannique, Bennett Jones a présenté un mémoire détaillé sur les effets potentiels et apparemment involontaires que les exigences du registre de transparence auraient eus sur les fonds d’investissement privés organisés en sociétés en commandite en Colombie-Britannique. Tel que décrit le 25 septembre 2020, dans A Repries From Onerous Corporate Regulations for Private Equity in British Columbia, l’ancien règlement aurait exigé la divulgation de chaque commanditaire d’une société de personnes qui détenait, directement ou indirectement, au moins 25 % des actions d’une société de la Colombie-Britannique. Dans notre mémoire, nous avons préconisé une solution, qui a finalement été adoptée par le ministère, qui corrige effectivement la question en traitant les sociétés en commandite essentiellement de la même façon que les sociétés.

Bien qu’il s’agisse d’un développement bienvenu, les commandités doivent toujours être inscrits sur le registre de transparence. Les fonds d’investissement mis en commun ayant une participation importante dans des sociétés de la BCBCA seront également tenus de se conformer aux modifications de la BCBCA à l’égard des sociétés de leur portefeuille, quelle que soit la juridiction dans laquelle les fonds eux-mêmes sont organisés.

Conclusion

L’introduction par la Colombie-Britannique d’exigences de registre de transparence est précédée de modifications apportées à la Loi canadienne sur les sociétés par actions (LCSA) à compter du 13 juin 2019. De nombreuses autres provinces ont entamé le processus législatif visant à modifier leurs lois provinciales sur les sociétés afin d’y inclure des exigences de registre de transparence semblables à celles de la BCBCA et de la LCSA. On s’attend à ce que la plupart, sinon la totalité, des provinces canadiennes établissent en fin de compte des exigences semblables en matière de registre de transparence dans les lois de leurs propres sociétés par actions.

Les sociétés privées constituées en vertu de la BCBCA devront se familiariser avec les nouvelles exigences introduites dans les modifications à la BCBCA. Bennett Jones a aidé nos clients et d’autres groupes touchés à se préparer aux exigences du registre de transparence afin d’être en conformité avant le 1er octobre 2020. Si vous avez besoin d’aide ou si vous avez des questions sur les exigences du registre de transparence, veuillez contacter Xenia Wong, Adam Shumka ou Dawn Gould.

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